Este artículo analiza las recomendaciones de políticas públicas para alentar a las empresas a emerger en público. Estas recomendaciones fueron presentadas en un artículo.(1) escrito por académicos de la prestigiosa Harvard Kennedy School ("HKS") y publicado a principios de este año.

Antes de revisar estas recomendaciones, consideremos los beneficios de ser una empresa pública.

beneficios(2) Ser una empresa pública suele incluir:

  1. Obtener una fuente de capital permanente, generalmente a un costo menor que otras alternativas,
  2. Proporcionar un inversor temprano de inversores, lo que les permite reasignar su capital y talento a otras empresas,
  3. Retiro y retención de empleados mediante la provisión de una compensación basada en acciones en forma de opciones de acciones y bolsas de valores y la oportunidad de ganar dinero de este capital mediante la venta al mercado público.
  4. Proporcionar una "moneda" de acciones que se pueden utilizar para compras.

Si bien estos beneficios, en teoría, están disponibles para todas las empresas públicas como un problema práctico, estos beneficios no están disponibles para aproximadamente el 40% de los emisores de NASDAQ más pequeños y aproximadamente el 95% son ilíquidos. Estos beneficios no están disponibles porque:

  1. Las empresas de inversión suelen estar dispuestas a invertir en una empresa con un estado sin liquidez,
  2. Las empresas con acciones no líquidas no atraen capital de la empresa de inversión o capital tóxico,
  3. Si una acción de una compañía es ilíquida, es difícil para los primeros inversores salir de su posición de inversión mediante la venta de acciones en el mercado abierto.
  4. La compensación basada en acciones tiene poco valor para un empleado si el empleado no puede convertir el capital en efectivo mediante la venta de capital en el mercado abierto.
  5. El accionista de un objetivo de adquisición generalmente no quiere aceptar acciones de la empresa adquirente en lugar de efectivo como una consideración de "trato" si no pueden "ganar" la mayoría, si no todas las acciones, vendiéndolas a mercado abierto.

El punto es: las compañías de acciones más pequeñas que las capitalizadas están causando la carga del estado de las compañías públicas y no están recibiendo ninguno de los beneficios. No es de extrañar que estén evitando los mercados públicos como se iluminan en un artículo mío anterior. Como se mencionó en este artículo, la desaparición de la OPI más pequeña (<$ 50M – $ 100M) es casi el 100% responsable de la disminución en el número de empresas públicas en los Estados Unidos.

Vea a continuación las Recomendaciones de política escolar de Harvard Kennedy para alentar a las empresas más pequeñas a que se hagan públicas.

1. Aumente el umbral de elegibilidad como una compañía de informes más pequeña y un registrador no acelerado

Las compañías con más de $ 75 millones en la capitalización de mercado deben presentar sus informes de descubrimiento trimestrales y anuales dentro de los 45 días y 75 días, respectivamente, al final del período de informe. También están obligados a cumplir con la Sección 404 (b) de Sarbanes-Oxley ("SOX"), que requiere una auditoría del auditor de la efectividad de los controles internos de la empresa; esta certificación es un costo importante para las pequeñas empresas.

La recomendación de la política de HKS es aumentar el umbral de $ 75m a un número significativamente mayor. Una empresa con una capitalización de mercado de $ 75 millones es una empresa pequeña según los estándares del mercado de capitales. Un emisor generalmente no se considera una compañía de capitalización de capitalización pequeña hasta que tenga un capital de mercado de $ 300 millones (y algunos dicen que no se trata de su capitalización de mercado de $ 500 millones). El umbral de crecimiento le daría a estas pequeñas empresas tiempo adicional para preparar sus archivos trimestrales y anuales. También los excluiría de verificar los gastos SOX 404 (b) del auditor interno. El presidente de la SEC, Jay Clayton, se dirigió al personal de la SEC para considerar aumentar el umbral de $ 75 millones.(3)

2. Hasta 10 años de crecimiento. Rampa de crecimiento. Empresa de crecimiento.

Las "Compañías de Crecimiento Creciente" ("EGC"), que "se hacen públicas" tienen permitido operar durante cinco años de acuerdo con las reglas de inteligencia, lo que NO incluye cumplir con la auditoría del auditor interno SOX 404 (b).(4)

La recomendación de la política de HKS es extender de cinco años a 10 años el período de detección más fácil. El aumento de la "rampa" de cinco años a lo largo de 10 años ofrece a las compañías de EGC que piensan en una OPI que confían en que tendrán el tiempo suficiente para cumplir con los requisitos reglamentarios extendidos una vez que se hagan públicos.

H. R. 1645, la "Ley de Promoción de la Innovación" incluida en la legislación JOBS 3.0 aprobada por la Cámara de Representantes a principios de este año (pero aún no aprobada por el Senado), dura el período de detección más fácil de hasta 10 años.

3. Aumentar las acciones necesarias para atraer la incorporación de propuestas de los accionistas en las declaraciones de proxy.

La ley actual permite que un accionista que posee tan poco como $ 2,000 de las acciones de una compañía requiera que la compañía incluya las propuestas de votación de los accionistas en la declaración de representación de la compañía para la reunión anual de accionistas de la compañía.(5) La cuota de $ 2,000 se creó hace más de 30 años y no es adecuada para hoy.

Las propuestas de los accionistas consumen un tiempo y recursos considerables de la empresa para manejar, pero no cuestan casi nada a los accionistas que tienen que presentar. Un estudio del Manhattan Institute encontró que en 2016, un tercio de todas las propuestas de los accionistas fueron presentadas por los derechistas seis inversores individuales. Esto sugiere que los inversionistas activistas están promoviendo propuestas para promover agendas de política social en lugar de implementar un objetivo de gobierno corporativo genuino. Además, un proponente puede presentar una propuesta en muchos casos, incluso si la gran mayoría de los accionistas la rechazó anteriormente.

La Recomendación de política de HKS es aumentar la demanda de propiedad de los accionistas en un número más significativo.

4. Búsqueda de arbitraje obligatorio de reclamaciones de accionistas.

La Cuarta y Última Recomendación de las Políticas de HKS es permitir que las compañías ordenen el arbitraje de las disputas de los accionistas, incluidas dichas disposiciones en sus documentos rectores. Las empresas con cláusulas de arbitraje obligatorio de disputas entre accionistas generalmente no pueden clasificar en NASDAQ o NYSE.

El sistema actual de litigios en el aula es visto por muchos como un mecanismo para redistribuir la riqueza de las compañías de seguros, por un lado, al demandante y la carga de los valores de seguridad, por el otro. Las empresas públicas y sus aseguradoras han pagado $ 55.6 mil millones en residencias de accionistas en los últimos 10 años.

En 2016, los abogados de los demandantes recibieron $ 1.27 mil millones en honorarios y gastos de estos casos, de $ 6.4 mil millones en acuerdos.(6) Los abogados defensores cobran honorarios y gastos considerables para proteger estas reclamaciones también. Muy raramente, si es que alguna vez, estos casos continúan siendo juzgados y generalmente se resuelven (lo que permite a los abogados y abogados de los fiscales cobrar tarifas elevadas) dentro de los límites de la póliza de seguro.

Una métrica que ilumina el carácter de la "violación" del abogado del demandante de muchas de estas demandas es la frecuencia con la que tres Los bufetes de abogados presentan acciones por acción de los accionistas. Estas tres firmas legales en 2016 presentaron el 66% de las acciones por acción y presentaron más del 50% de las demandas durante 2014 – 2017.(7) En 2016, a estas tres empresas se les asignó el 36% del tiempo.(8)

Otra métrica que ilumina el carácter reducido de muchas de estas reclamaciones es el cálculo "algorítmico" de los montos de reembolso anticipados. La siguiente tabla muestra la cantidad estimada de la devolución como porcentaje de las cantidades reclamadas reclamadas:(9)

Los bufetes de abogados de los demandantes reconocen estos montos de reembolso anticipados antes de presentar sus demandas; por lo tanto, pueden predecir antes de que se presente la reclamación con la demanda. grado razonable de seguridad sus tasas se evalúan una vez que se resuelve el problema, lo cual, como se mencionó anteriormente, casi todos lo hacen.

Desde 2006, el Comité de Ajuste de los Mercados de Capital ha instado a la SEC a permitir que las corporaciones incluyan en sus tarjetas una disposición que requiere el arbitraje obligatorio de las disputas entre emisores y accionistas. (10) El ex comisionado de la SEC de EE. UU., Michael Piwowar, en julio de 2017 también lo aprobó

La recomendación de la política de HKS es permitir que las empresas exijan que el proceso de litigio en el aula se resuelva mediante arbitraje en lugar de procedimientos judiciales.

Por arbitraje, estos problemas pueden resolverse más rápido y menos costoso. El arbitraje también se ve como un mecanismo para desalentar los reclamos extraños o desconocidos para que se comporten en primera instancia, a menudo con el único propósito de ganar dinero rápidamente de las compañías (y sus aseguradoras) que desean evitar el costo y la administración de distraccion judicial

Estas fueron las cuatro recomendaciones de políticas de HKS para alentar a más compañías a hacerse públicas. Si bien son excelentes sugerencias, NO abordan la causa raíz de la insuficiencia de los mercados públicos para las empresas más pequeñas.

Se registra para una recomendación de política completamente nueva que pertenece a David Weild IV, ampliamente informado como el "Padre de la Ley 1.0 de TRABAJOS", para combatir el fenómeno de la "desaparición de la compañía pública estadounidense". Esta nueva recomendación de política se iluminará en un artículo posterior.

© Ronald A. Woessner

18 de diciembre de 2018

El Sr. Woessner es mentor, asesora y reúne capital para empresas en el inicio y en la ecosfera más pequeña de la tapa. También protege a Washington DC en las políticas para ayudar a las compañías de capital más pequeñas a acceder al capital y las políticas que crean un ambiente hospitalario para las empresas públicas para ellas. Para más información sobre el fondo del Sr. Woessner vea el enlace https://www.linkedin.com/ at / Ronald-woessner-3645041a /.


(1) Lux and Pead, "Caza superior e inferior: la caída de la pequeña OPI y qué hacer", Centro Mossavar-Rahmani para negocios y gobernanza, Harvard Kennedy School (abril de 2018). https://www.hks.harvard.edu/centers/mrcbg/publications/awp/awp86.

(2) Los accionistas de Dell Computer recientemente aprobaron que la compañía (nuevamente) se convierta en una compañía pública después de cinco años como una empresa privada.

(3) https://www.sec.gov/news/public-statement/statement-open-meeting-amendments-smaller-reporting-company-definition.

(4) Esta es una de las disposiciones de la llamada ley "JOBS 1.0" de 2012. El 87% de todas las OPI desde la adopción de JOBS 1.0 se han identificado como compañías en crecimiento.

(5) Si la compañía decide NO incluir la propuesta, entonces la compañía debe justificar su decisión.

(6) Scott, Hal. "Los accionistas merecen el derecho a elegir el arbitraje obligatorio" CLS Blue Sky Blog, 21 de agosto de 2017, http://clsbluesky.law.columbia.edu/2017/08/21/shareholders-deserve-right-to-choose- obligatorio -arbitración /.

(7) Marco de investigación, "Clasificaciones de Clase de Acción de Valores, Revisión del año 2017, en 35.

https://www.cornerstone.com/Publications/Reports/Securities-Class-Action-Filings-2017-YIR

(8) Id a los 35.

(9) https://corpgov.law.harvard.edu/2017/04/18/securities-class-action-settlements-2016-review-and-analysis/

(10) https://www.capmktsreg.org/2017/08/21/op-ed-shareholders-deserve-right-to-choose-mandatory-arbitration/.

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